最近一篇报道火了：2021年5月29日、6月8日、6月15日凌晨时分，被告人毛某三次偷韭菜，在实施盗窃后，其将盗窃所得拿到灵川县县城售卖，这三次盗窃售卖共获利人民币8元。此外，6月15日凌晨，毛某某还曾偷摘青豆去卖。法院认为，被告人毛某以非法占有为目的，多次盗窃他人财物的行为已触犯刑法，且因其有前科，判决有期徒刑六个月。
笔者是一名长期从事刑事辩护的律师，从刑法分则盗窃罪犯罪构成的角度讲，法院判的没错，符合盗窃三次即入罪的标准。但作为法律从业者，不能这么机械的理解法律。除了刑法分则，我们还要关注刑法总则的规定。刑法第十三条规定：“情节显着轻微危害不大的，不认为是犯罪。”本案中，毛某盗窃的是青菜，并非贵重物品，且获利仅仅八元。案发前偷摘青豆也属情节极其轻微。故法官可以根据上述规定，判决被告人毛某无罪。
刑法谦抑性从本质上讲就是要“慎刑”，这不仅是由刑法自身的特点决定的，也是文明社会的必然要求。从刑法自身的局限性来讲，刑法不是万能的，其调整的范围是有限的，刑法不可能穷尽所有危害社会的行为，而且也不是所有危害社会的行为都适合用刑法来调整。
张明楷教授认为，刑法谦抑性，是指刑法依据一定的规则控制处罚范围与惩罚程度，即凡是适用其他法律足以抑制某种违法行为、足以保护合法权益时，就不要规定为犯罪；凡是适用较轻的制裁方法足以抑制某种犯罪行为、足以保护合法权益时，就不要规定较重的制裁方法。
第七次全国刑事审判工作会议（七刑会）提出，树立适应新时代新要求的刑事司法理念，准确把握刑事政策，突出打击重点；正确适用刑事法律，兼顾天理国法人情。
对于本案的情形，根据刑法谦抑性原则及七刑会的会议精神，没有必要动用刑法，给予行政处罚即可。
附：
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条规定：盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：二年内盗窃三次以上，应当认定为“多次盗窃”。
田帅律师：北京市盈科律师事务所高级合伙人，刑事二部副主任，只做刑事案件。办理全国各地刑事案件，取得了众多法院判决无罪、二审改判和发回重审、缓刑、检察院不起诉、不予批准逮捕、直接取保候审等案例。联系方式：13811007098
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