如何认定非法经营同类营业罪中“利用职务便利”

 非法经营同类营业罪中“利用职务便利”

　　有观点认为，所谓利用职务便利，是指利用其在国有公司、企业任董事、经理，掌管材料、物资、市场、计划、销售等的决策和指挥权的便利条件。(48)从司法实践看，行为人作为单位的领导，对本单位的业务具有管理、经营、决策权限，其利用这种职务上的权限，违反公司法有关竞业禁止的规定，从事竞业经营活动，损害本单位利益。(49)需要注意的是，本罪与迂回型贪污罪可能发生竞合，即行为人以竞业经营的形式变相地将本单位财物非法占为己有，成立非法经营同类营业罪与贪污罪的想象竞合。