刑辩春天来临

主讲人：丁一元

前言：三难不再难，预示着春天来临

最近有一件发生在广东珠海的徐辉强奸杀人案，被判死缓，坐牢16年后被无罪释放的事情。该案件无罪释放与之前的同类案件性质一样吗？以往是因为真凶再现、亡者归来，是百分之百的冤案，审判机关会主动启动纠错程序。但徐辉强奸案不属于这样的情况，他是否真凶是存疑的。为何还能释放、无罪？体现了疑罪从无，疑点归于被告的落实。

目前，实务中的观念已经开始转变，是去年1月1日实施的新刑事诉讼法亮点之一，预示着刑辩春天来临。刑事执法环境在改变，三难问题不再难。在如今犯罪率、破案率均有上升的情况下，辩护率却还不够高。如今，由于诉讼制度的改善，使得律师在刑事辩护领域变得大有可为。在大量刑事案件中，提高辩护水平，是我们“华南虎”刑辩营开创的宗旨之一。

现在，辩护提前至侦查阶段，是新刑诉法赋予辩护人的权利。申请证人作证、调查取证、庭前会议等都是新的亮点。相比以前，刑事辩护的三难，现在基本已经解决了，是春天来临的标志。

一、李宇飞律师串讲“会见的变化及注意事项”

李宇飞：会见难问题解决了。我的实习期在12年，拿证在13年。12年与丁律师一起会见，感觉很困难，因为当时会见时看守所是派员在场的，眼睛睁得大大的盯着律师的一举一动，这个不许说、那个不许问，感觉只是代家属探监聊家常而已。

今天，我为大家提供一些干货，提供具体经验和操作。现在会见不再难，但是广州这边有些特别的规定：

1、有些看守所需要提前预约，如增城看守所需要传真预约、天河看守所需要电话预约；

2、备案问题已系统化，如白云看守所、番禺和南沙看守所要预约后备案才能会见；

3、备案应带齐介绍信、委托书，第一次会见还应带上亲属关系证明（结婚证、户口本等），并加盖所章“与原件核对一致”就万无一失了。备案的地方与会见的地方有不同，一般在附近，如白云看守所要在白云大道北白云公安分局附近，越秀公安局在东华路但无固定备案地点，需要临场沟通，可能在经侦也可能在毒侦。

4、特例：广州市一看、佛山市南海区看守所存在会见快慢制度，二十至三十分钟内是快速会见，慢速会见则不限时间。讲座结束后，我们会将上述注意事项在群上共享，互相交流。

丁一元补充总结：对会见的变化深有感触，97年前只能在审判阶段介入会见，之后在侦查阶段就可申请会见，但是当时六部一委的规定是：普通案件48小时、重大复杂案件是5个工作日才能安排会见。以前当事人问何时能会见到嫌疑人，只能搪塞过去。

现在除了特殊的三类案件，如果问何时能见，我就可以理直气壮地回答：上午委托下午能见，下午委托明天能见。目前借口不给会见的案件已经很少了。而且以前会见时，在侦查阶段即使批准了，办案人员也站在旁边虎视眈眈，不能问案情还插话，目前根本不派员在场，更不能监听。所以新刑诉法的修改在会见这方面的亮点体现是非常充分的，职务犯罪类案件在侦查终结前也必须安排会见一次。

以后集训营会就如何会见和发问作专题讲座。

二、王鹏宇律师串讲“阅卷的变化及注意事项”

王鹏宇：阅卷难问题也基本解决了。简单从四个方面说明阅卷从难转易。

第一， 预约查询案件比以前方便多了。以前阅卷要找到经办检察官，但根本不知道是谁，知道了也不一定能找到。现在只需要百度，因各个检察院有官网，上面有专门查询、阅卷申请的页面，填写基本信息后在一个星期内会联系你。

第二，对接部门和方式更加专门化。12年最高检要求各检察院建立案管中心，除了上网还能打电话过去查询。

第三，阅卷多元化。13年刑诉法修改后司法解释规定复制案卷材料的新方式，改变了以往单一的复制方式，如今带空白光碟、U盘、照相机等均可，只要根据官网公布的要求去做就可以了。

第四，阅卷方式越来越规范。以前既要收费也限定时间。

阅卷小tips（附图）是今后要碰到的要点，具有技术含量，能发现和发掘辩点。今后打算具体结合案例进行专门的研讨和梳理，如何运用工具吃透案卷等，希望有兴趣的同仁们共同交流学习。

丁一元补充总结：以前，阅卷在公诉机关只能看见A卷（程序文书卷），即起诉意见书。现在，你不但能看到A，也可以阅B卷（实体证据卷），这样你就可以有目的找到辩点，也能找到控方的漏洞。去年前，到了法院都无法阅到全卷，直到开庭时检察院才在庭上简单阅读，根本无法质证。三难中解决得最好的是阅卷难问题，几百几千卷宗的材料都能浓缩在小光盘里。

三、丁一元律师讲调查取证的注意事项

（接下来，）结合（我）所办案件对调查取证难进行讲解。辩方要调查控方证人需取得其同意，有难处。但调查取证往往能查明案件实际情况，从而推翻控方的观点。改变走过场的现状，勾兑越来越没有市场，过硬的刑辩技术是趋势。

请问在座各位如接到刑事案件，从哪里切入？一般分为有罪和无罪辩，从大方向判断；在有罪中可从罪轻辩护（改变定性辩）、程序辩、量刑辩等。（辩护还分积极辩护和消极辩护）最积极主动的辩护方式是调查取证，善用可取得良好效果。

（一）调查取证经典案件1——周X祥案

举例周X祥案件。原律师接到该案后感到无从下手，因为金额和身份均有法律明文规定，但我接受委托后通过会见嫌疑人，反复询问细节和仔细阅卷后，我对嫌疑人的供述越发觉得可以采信。（案情分析省略n个字）

对于控方证人，如不去调查无法解开疑惑。所以我带着一个律师、助理共三人找到了证人，还有见证人（在场人）一起做了调查。证人对之前做笔录的矛盾处作了解释，并作了录音（有条件可录像、公证），这样已比较完善。开庭前就将该调查提交法院，并申请证人出庭，但开庭当天证人并没有到场。

检察院提供的笔录和律师的调查笔录截然相反，法院会如何裁判呢？

法院最后经过讨论认为双方就证人证言严重冲突，且证人没有到庭无法核实真伪，证据存疑不足以证实公诉机关的指控，辩护人的辩护意见，法院予以采纳。法院没有直接采纳律师的调查证据，但直接效果却抵消了控方的证据，取得良好效果。这个案子一审判决后，检察院针对上述问题提起抗诉，被告人也上诉。最后因上级检察院没有支持抗诉，故双方均撤回抗诉和上诉。在调查取证中，发现控方证据有瑕疵，可以子之矛攻子之盾。

（二）调查取证经典案件2——梁X生毒品案

除了调查控方证人外，还有控方以外的证人，可以调查控方证据以外的新证据，风险相对较小。

2001年梁X生毒品案，查获4公斤海洛因。在毒品案中，贩卖、非法持有、窝藏的量刑有很大差异。（案情分析省略n个字）对于犯罪嫌疑人供述的情节，一审法院认为有其事不一定有其人，虽有一定合理性，不能认定替他人保管。二审接受委托后，根据已有案情不可能有改变。通过会见嫌疑人了解情况，注意到一个情节，故找目击证人调查，要求其按照真实情况实话实说。此证据材料与嫌疑人供述高度吻合，证据提交高院后要求核实，高院经核实后采用，并对该案进行改判，从非法持有毒品罪改为窝藏毒品罪，从无期徒刑改为十年有期徒刑。

调查取证特别提示总结：

1、调查取证主体要求：律师两人以上，记录人；

2、见证要求：见证人（无利害关系第三人）；

3、过程要求：全程同步录音、录像；

4、证据的提交时间：提前交法院，不搞证据突袭；

5、实事求是，不得造假。

调查取证是刑事辩护的利器，使用得当能取得积极辩护的良好效果。刑事辩护不仅是找控方证据材料的漏洞或提交一些无关痛痒的证据，该出手时要出手。调查取证既有技巧又有困境。

四、刑事执业风险防范

刑事执业风险主要来源于调查取证，306条使很多律师身陷囹圄。306条涉及以下几个方面：1、辩护人、诉讼代理人伪造证据；2、帮助当事人伪造证据；3、引诱、威胁证人改变证言。

律师只要把握好调查取证的尺度，注意律师的底线，不要作假，不要颠倒黑白，就没有太大的问题：

刑事执业风险防范总结：

1、会见、调查时，避免诱导式发问；

2、两名律师以上会见或调查；

3、作笔录，让对方签字确认，调查时要录音录像；

4、敏感性案件要跟资深律师请教存在的风险。

今天因为时间关系，先讲到这里。谢谢大家！