刑法修正案(七)》罪名之研析（上）（下）

关键词：刑法修正案(七)  罪名 成安刑事律师 四川刑事律师网
作者：高铭暄 赵秉志 黄晓亮 袁彬
文章来源：法制日报

　　2009年2月28日，第十一届全国人大常委会第七次会议通过了《中华人民共和国刑法修正案(七)》(以下简称“《刑法修正案(七)》”)。作为我国刑事法领域的一项重要立法，《刑法修正案(七)》对我国刑法典的十余个条文进行了修改、补充。鉴于《刑法修正案(七)》并没有明确规定相关犯罪的罪名，为正确理解和运用《刑法修正案(七)》确定有关罪名，同时为了刑法学研究的需要，2009年3月10日，北京师范大学刑事法律科学研究院在院长赵秉志教授的主持下，组织召开了“关于《中华人民共和国刑法修正案(七)》专题研讨会”，重点对《刑法修正案(七)》所涉及的相关犯罪的罪名进行了研究。
　　经过认真推敲、研究，研讨会在遵循“准确性”、“精炼性”以及“遵循立法前例”三个原则指导下，就《刑法修正案(七)》相关条文的罪名确定问题达成了一致意见。我们初步认为，除第15条之外，刑法修正案(七)涉及十个新增罪名、五个修改罪名及五个原罪名。

　　关于第1条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第1条将刑法典第151条第3款作了修改。对于这一条的罪名，我们认为宜确定为“走私国家禁止进出口的货物、物品罪”。
　　主要理由有：(1)从罪状用语看，条文使用的是“走私珍稀植物及其制品等国家禁止进出口的其他货物、物品”，这不同于“走私珍稀植物及其制品或者国家进出口的其他货物、物品”。这表明，“珍稀植物及其制品”只不过是“国家禁止的其他货物、物品”的提示，属于“其他货物、物品”的范围，因此宜采用一个罪名，而不宜根据“珍稀植物及其制品”和“其他货物、物品”分别确定两个罪名。(2)条文中虽然将走私的对象表述为国家禁止进出口的“其他”货物、物品，但是根据以往确立罪名的习惯和运用罪名的方便，一般不将“其他”放入罪名之中(如以危险方法危害公共安全罪)，而是对“国家禁止进出口的货物、物品”进行限制性解释，将其涵义限定在除特定物品之外的“国家禁止进出口的其他货物、物品”。因此将本条的罪名规定为“走私国家禁止进出口的货物、物品罪”较为合适。
　　不过，在研讨中，也有的学者主张将本条的罪名确定为“走私珍稀植物、珍稀植物制品罪”和“走私国家禁止进出口的货物、物品罪”两个罪名。

　　关于第2条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第2条第1款对刑法典第180条第1款进行了修改，增加规定了一种行为，即“明示、暗示他人从事上述交易活动”；第2条第2款则对刑法典第180条增加了一款，规定了一种新的犯罪。对于《刑法修正案(七)》第2条所涉及的罪名，我们提出以下认识：

　　1.《刑法修正案(七)》第2条第1款所涉及的罪名宜沿用刑法典第180条第1款的原罪名，即“内幕交易、泄露内幕信息罪”。
　　理由在于：(1)《刑法修正案(七)》第2条第1款虽然增加规定了“明示、暗示他人从事上述交易活动”，但是其犯罪的主体、对象等均无变化，仍然是内幕信息的知情人员利用内幕信息实施的犯罪。(2)“明示、暗示”他人从事证券、期货交易虽然不同于行为人直接进行证券、期货交易。但是从含义上看，“明示、暗示”的行为可以看作是证券、期货交易行为的延伸，属于交易行为的一部分，因此可以用“内幕交易”涵盖这一行为的内容。

　　2.《刑法修正案(七)》第2条第2款所涉及的罪名宜确定为“利用未公开信息交易罪”。
　　理由在于：(1)《刑法修正案(七)》第2条第2款没有规定泄露内幕信息以外的未公开信息可以构成犯罪，因此该款只包括了利用未公开信息的交易行为，而不包括泄露行为。(2)《刑法修正案(七)》第2条第2款的核心内容是利用因职务便利获取的内幕信息以外的其他未公开的信息进行交易，因此虽然该款明确列举了三类主体，但这些主体不一定要体现在罪名中。(3)可以对“利用未公开信息交易”进行限制解释，将其主体、信息的范围进行限定。
　　因此，将该款所涉及的罪名确定为“利用未公开信息交易罪”能较好地反映其犯罪的特征。

　　关于第3条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第3条对刑法典第201条规定的行为方式、定罪标准等进行了修改，其中关于行为的描述修改为“纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款……”。据此，我们认为宜将该条涉及的罪名由原来的“偷税罪”修改为“逃税罪”。

　　理由在于：(1)《刑法修正案(七)》第3条删除了原刑法典第201条“偷税”的规定，将其修改为“逃避缴纳税款”。这表明，刑法对“采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报”的行为性质之看法发生了变化，不再定性为“偷税”而是定性为“逃避缴纳税款”。实际上，从“偷”和“逃避缴纳”两个词语的内涵上看，“逃避缴纳税款”更符合“采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报”的行为特征。(2)“逃避缴纳税款”是“逃税”的全称，两者的含义完全相同。不过，从罪名用语简洁、明了的立场，使用“逃税”更通俗易懂。
　　因此，宜将《刑法修正案(七)》第3条的罪名由原来的“偷税罪”修改为“逃税罪”。

　　关于第4条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第4条在刑法典第224条之后增加有关传销犯罪的规定，作为第224条之一。对于《刑法修正案(七)》这条所涉及的罪名，我们认为宜确定为“组织、领导传销活动罪”。

　　理由在于：(1)从《刑法修正案(七)》第4条的规定看，其规定的行为类型仅限于“组织、领导”行为，而不包括“积极参加”、“参加”等行为。(2)“组织、领导”行为的对象是“传销活动”而非“传销组织”或其他。“以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，扰乱经济社会秩序”都是对传销活动的界定。(3)当前，根据国务院《禁止传销条例》的规定，在我国的所有传销活动都是非法的，不存在合法的传销。因此，对“传销”没有必要增加“非法”一词进行限定，将该条的罪名确定为“组织、领导传销活动罪”即可。

　　关于第5条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第5条对刑法典第225条第3项进行了修改。由于这一修改只是在刑法典原第225条第3项的基础上增加规定了“非法从事资金支付结算业务的”行为，并且该行为从性质上看可以为“非法经营”所涵盖。因此，对《刑法修正案(七)》第5条修改所涉及的行为仍可采用刑法典第225条的罪名“非法经营罪”，而无需进行罪名的更改。

　　关于第6条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第6条对刑法典原第239条的法定刑进行了修改，在原法定刑的基础上增加了一档，规定“情节较轻的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”。由于其并没有对刑法典原第239条的罪状进行修改，因此对《刑法修正案(七)》第6条仍应沿用原“绑架罪”的罪名。

　　关于第7条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第7条在刑法典第253条后增加了一条有关侵犯公民个人信息犯罪的规定，作为第253条之一。其中第1款和第2款分别规定了侵犯公民个人信息的两种犯罪，第3款是有关单位犯罪的规定。对于《刑法修正案(七)》第7条第1款和第2款的罪名，我们提出如下意见：

　　1.《刑法修正案(七)》第7条第1款的罪名宜确定为“出售、非法提供公民个人信息罪”。
　　理由在于：(1)该款犯罪的核心内容是将公民个人信息“出售或者非法提供给他人”。为了充分反映该罪的行为特征，应将“出售、非法提供”行为纳入罪名中。(2)根据该款的规定，虽然该罪的主体和作为该罪对象的公民个人信息都是特定的，但是从罪名简洁性的角度，将这些内容都纳入罪名之中将使罪名显得过于冗长、繁琐。因此，不宜将这些内容纳入罪名中，而可以通过对“出售、非法提供”的主体和公民个人信息的获得途径进行限制性解释。这样既有利于保证罪名的概括性、简明性，又不失罪名的准确性。

　　2.《刑法修正案(七)》第7条第2款的罪名宜确定为“非法获取公民个人信息罪”。
　　理由在于：(1)该款规定的犯罪行为是“非法获取”行为，“窃取或者以其他方法”只是非法获取的手段，因此在确定该款罪名时只需体现“非法获取”而不必纳入“窃取或者以其他方法”。(2)该款在内容上没有对“公民个人信息”的范围进行限定，所有的“公民个人信息”都可成为本款行为的对象。因此，将本款的罪名确定为“非法获取公民个人信息罪”，能够较为准确地反映该款犯罪的基本特征。

　　关于第8条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第8条在刑法典第262条之一后增加一条，作为第262条之二。对于该条涉及的罪名，我们认为应确定为“组织未成年人进行违反治安管理活动罪”。

　　理由在于：(1)该款规定的犯罪行为是“组织”行为，不包括行为人本人单独实施的违反治安管理活动的行为。因此从罪名准确性的角度，应将“组织”纳入该款犯罪的罪名中。(2)“盗窃、诈骗、抢夺、敲诈勒索等”只是对“违反治安管理活动”的列举，而“违反治安管理活动”则是对“盗窃、诈骗、抢夺、敲诈勒索等”行为的危害程度的限制。因此，在确定罪名时，应将“违反治安管理活动”纳入本罪的罪名中，而没有必要将“盗窃、诈骗、抢夺、敲诈勒索”等内容纳入其中。(3)该款犯罪“组织”的内容是“未成年人进行……违反治安管理活动”。其中，违反治安管理活动的实施者是未成年人。因此，综合《刑法修正案(七)》第8条所规定犯罪的基本特征，将该条涉及的罪名确定为“组织未成年人进行违反治安管理活动罪”较为适宜。

　　关于第9条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第9条对刑法典第285条增加规定了两款，作为该条的第2款、第3款。这两款规定的是具体犯罪及其法定刑。经研究，对这两款所规定犯罪的罪名，我们提出如下认识：

　　1.《刑法修正案(七)》第9条第1款涉及的罪名宜确定为“非法获取计算机信息系统数据罪”和“非法控制计算机信息系统罪”。
　　理由在于：(1)根据《刑法修正案(七)》第9条第1款的规定，虽然犯罪人所采用的行为手段完全相同，即都是“侵入”或者“其他技术手段”，但是，犯罪行为则分别为“获取”和“控制”，两者有着本质的不同。(2)虽然犯罪行为都危害到了“刑法第285条第1款规定之外”的计算机信息系统，但是，犯罪的对象完全不同，“获取”行为针对的是“刑法典第285条第1款规定之外的计算机信息系统”所存储、处理或者传输的数据，不涉及这些计算机信息系统的功能与实际的运转状态，而“控制”行为针对的则是“刑法第285条第1款规定之外的计算机信息系统”，涉及这些计算机信息系统的正常功能与运转状态。

　　2.《刑法修正案(七)》第9条第2款涉及的罪名应确定为“提供用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪”。
　　理由在于：(1)根据《刑法修正案(七)》第9条第2款的规定，行为人所实施的犯罪行为都是“提供”。这决定了犯罪的行为本质。(2)犯罪对象是特定的计算机程序、工具。根据《刑法修正案(七)》第9条第2款前半段与后半段的不同规定，这样的计算机程序、工具有两种：一是专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，二是有其他用途但也可用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具。不过，其共同的特征在于都可以被人用来侵入、非法控制计算机信息系统。正因为这样的特征，才使得此类计算机程序、工具具有威胁计算机信息网络、计算机信息系统安全与稳定的潜在危险，才需要对提供此类程序、工具的行为给予刑事制裁。不能用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具，就不属于本罪的犯罪对象。

　　关于第10条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第10条在刑法典第312条中增加一款作为该条的第2款，该款规定单位也可构成刑法典第312条所规定的“掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益罪”。因而《刑法修正案(七)》第10条的规定不涉及新的罪名，所增加的刑法典第312条第2款的罪名仍是“掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪”。

　　关于第11条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第11条对刑法典第337条第1款作了修改。刑法典第337条第1款原文规定的是“逃避动植物检疫罪”，而《刑法修正案(七)》对该条款作了较大的修改。我们认为，《刑法修正案(七)》第11条涉及的罪名应确定为“妨害动植物防疫、检疫罪”。

　　理由在于：(1)《刑法修正案(七)》第11条与刑法典第330条、第332条在罪状表述上有相似性，即都是“违反……规定，引起……，或者引起……危险”，因而在罪名上也应与后者保持一致。(2)最高司法机关的有关司法解释分别将刑法典第330条、第332条的罪名确定为“妨害传染病防治罪”、“妨害国境卫生检疫罪”，“妨害”表明了犯罪行为的主要特征，而该特征在《刑法修正案(七)》第11条所规定之犯罪中也具备。(3)《刑法修正案(七)》第11条所规定之犯罪的犯罪对象是“动植物防疫、检疫”，不同于第330条、第332条所规定的犯罪，因而应改为如上罪名。

　　关于第12条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第12条对刑法典第375条第2款、第3款作了修改，增加一款分别作为该条第3款，原来的第3款改为第4款。新的第2款、第3款都属于规定具体犯罪及其法定刑的罪刑条文。第4款仅对单位可构成前三款的犯罪以及处罚问题作了规定，不影响具体犯罪之罪名的改变。经研究，对《刑法修正案(七)》第12条涉及的罪名，我们提出如下认识：

　　1.《刑法修正案(七)》第12条第1款涉及的罪名应确定为“非法生产、买卖武装部队制式服装罪”。

　　理由在于：(1)犯罪行为主要表现为“非法生产、买卖”行为，揭示出犯罪的主要特征，因而应出现在罪名中。(2)本罪的犯罪对象是“武装部队制式服装”。其中，“武装部队”是对“制式服装”的修饰和限定，其他任何单位或者组织的服装不能成为本罪的犯罪对象，因而在罪名中对此应予反映。(3)刑法典第375条第1款与经《刑法修正案(七)》第12条第1款修改的刑法典第375条第2款在立法模式上非常近似，犯罪对象虽然不同，但都有“武装部队”的限定。而没有被修改的刑法典第375条第1款所规定的罪名，被最高司法机关确定为“伪造、变造、买卖武装部队公文、证件、印章罪”与“盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章罪”，罪名中出现了“武装部队”来限定犯罪对象“公文、证件、印章”的范围。因此，在确定《刑法修正案(七)》第12条第1款所涉及的罪名时，亦可采用此种方式。

　　2.《刑法修正案(七)》第12条第2款涉及的罪名应确定为“伪造、盗窃、买卖军用标志罪”与“非法提供、使用军用标志罪”。

　　理由在于：(1)“或者”在刑法典第375条第1款中也有出现，而最高司法机关分别将“或者”前后的不同行为确定为不同的犯罪，即“伪造、变造、买卖武装部队公文、证件、印章罪”与“盗窃、抢夺武装部队公文、证件、印章罪”。可见，尽管犯罪对象相同，但法条的“或者”表明了前后的行为属于不同的犯罪。(2)从行为本质上看，“伪造、盗窃、买卖”行为与“提供、使用”行为不具有近似性，前者的共同之处在于都揭示了行为人非法获得军用标志，后者的共同之处在于都表明了行为人发挥军用标志的作用，因而不宜作为同样的犯罪予以对待。

　　关于第13条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第13条在刑法典第388条后增加一条作为第388条之一。这实际上规定一种不同于受贿罪、单位受贿罪的新的犯罪。我们认为，该条所涉及的罪名宜确定为“利用影响力受贿罪”。

　　理由在于：(1)《联合国反腐败公约》第18条规定了“影响力交易”，即对非国家工作人员利用国家工作人员的职权、地位或者其他影响，独自通过其他国家工作人员之职权行为，收取或者索取财物，为他人谋取不正当利益的行为。《刑法修正案(七)》第13条所规定的犯罪行为与影响力交易罪有很多相似之处，因而在罪名上也保持一致。(2)行为人的利用行为有双重性，即先利用了国家工作人员或者自己(主要指离职的国家工作人员)对其他国家工作人员的影响，接着又利用了其他国家工作人员的职权行为。“利用影响力”反映出《刑法修正案(七)》第13条所规定之犯罪与其他贿赂犯罪的根本区别。(3)行为人利用影响力，为他人谋取不正当利益，获取或者索取财物，也严重侵犯了国家工作人员的职务廉洁性以及国家机关、国有企事业单位的正常工作秩序，因而在实质上类似于“斡旋受贿”的行为，也属于一种特殊的受贿犯罪，因而在罪名中出现“受贿”二字能够鲜明地体现出本条犯罪的本质特征。

　　关于第14条的罪名

　　《刑法修正案(七)》第14条对刑法典第395条第1款作了修改，修改的内容表现为两点：第一，在语言表述上更为简练、明确，但对该条款所规定之犯罪的犯罪构成条件没有作出修改；第二，对法定刑作出调整，增加规定情节加重犯的法定刑。因而《刑法修正案(七)》第14条的修改不涉及罪名的变化，其罪名仍应采用原来的罪名，即“巨额财产来源不明罪”。